Qu’est-ce que le test Howey et quel est son rapport avec la cryptographie ?

Origines du test de Howey

1. Le test Howey est issu d'une affaire de la Cour suprême des États-Unis datant de 1946, Securities and Exchange Commission c. WJ Howey Co. .

2. Dans cette affaire, la Cour a déterminé que les ventes de terrains couplées à des contrats de services constituaient un contrat d'investissement au sens de la loi fédérale sur les valeurs mobilières.

3. La décision a établi un cadre à quatre volets pour évaluer si une transaction peut être considérée comme un contrat d'investissement.

4. Ces volets incluent un investissement d’argent, dans une entreprise commune, dans l’espoir de réaliser des bénéfices, provenant uniquement des efforts des autres.

5. Depuis sa création, le test a servi de principal objectif juridique pour évaluer des instruments au-delà des actions et obligations traditionnelles.

Application aux offres de crypto-monnaie

1. Les régulateurs, en particulier la Securities and Exchange Commission des États-Unis, ont appliqué à plusieurs reprises le test de Howey aux ventes de jetons.

2. Les offres initiales de pièces de monnaie (ICO) lancées entre 2017 et 2019 ont fait l'objet d'un examen minutieux lorsque les jetons ont été commercialisés avec des promesses d'utilité future pour la plate-forme ou de mécanismes de partage des bénéfices.

3. Les jetons vendus avec des assurances explicites de croissance, de récompenses de mise ou de droits de gouvernance liés aux revenus de la plateforme répondent souvent aux quatre critères de Howey.

4. Le rapport DAO 2017 de la SEC indiquait explicitement que les actifs numériques pouvaient être classés comme des titres en fonction des réalités économiques de leur vente et de leur utilisation.

5. Les tribunaux ont confirmé cette interprétation, comme on l'a vu dans les affaires impliquant Kik Interactive et Ripple Labs, où l'analyse judiciaire était directement centrée sur les éléments de Howey.

Distinctions entre les jetons de sécurité et les jetons utilitaires

1. Un jeton utilitaire est conçu pour accéder à un produit ou un service au sein d’un réseau fonctionnel, et non pour générer des revenus passifs.

2. Cependant, le label « utilité » à lui seul ne dispense pas un jeton d’être considéré comme un titre si les acheteurs s’attendent raisonnablement à des bénéfices grâce aux efforts de gestion.

3. Les réseaux fonctionnels avec des applications en direct, une gouvernance décentralisée et une économie de jetons transparente réduisent la probabilité d'une classification de Howey.

4. Les jetons distribués via des parachutages ou gagnés via le minage (sans matériel promotionnel liant la valeur aux performances de l'équipe) sont moins susceptibles de déclencher une analyse des titres.

5. Les conseillers juridiques conseillent fréquemment aux projets de retarder la distribution des jetons jusqu'après le lancement du réseau et d'éviter les termes liés au profit dans les livres blancs et les supports marketing.

Variations réglementaires mondiales

1. Bien que le critère de Howey soit spécifique au droit fédéral américain, d’autres juridictions emploient des cadres analogues.

2. La Financial Conduct Authority du Royaume-Uni utilise un test d'« investissement spéculatif » qui reflète l'accent mis par Howey sur les attentes des investisseurs.

3. L'Autorité monétaire de Singapour évalue les jetons selon qu'ils représentent des droits aux bénéfices, au capital ou aux dettes.

4. La loi japonaise sur les services de paiement fait la distinction entre les crypto-actifs utilisés comme moyens de paiement et ceux structurés comme des véhicules d'investissement.

5. Les émetteurs de jetons transfrontaliers doivent composer avec des régimes qui se chevauchent, ce qui nécessite souvent des avis juridiques localisés pour chaque marché cible.

Foire aux questions

Q : La détention d’une crypto-monnaie en fait-elle automatiquement un titre ? R : Non. La simple possession ne déclenche pas l’analyse de Howey. La détermination dépend de la manière dont le jeton a été offert et vendu, et non de la manière dont il est détenu ou échangé ultérieurement.

Q : Un jeton peut-il changer de classification au fil du temps ? R : Oui. Un jeton initialement vendu dans le cadre d'un programme d'investissement peut évoluer vers une non-sécurité si le réseau devient suffisamment décentralisé et si les acheteurs ne comptent plus sur les efforts centraux pour l'appréciation de la valeur.

Q : Les pièces stables sont-elles soumises au test de Howey ? R : Généralement non, s’ils sont entièrement soutenus par des réserves et manquent d’espoirs de bénéfices. Cependant, les pièces stables algorithmiques dotées de mécanismes générateurs de rendement ou de jetons de gouvernance liés aux revenus du protocole peuvent répondre aux critères de Howey.

Q : Les NFT relèvent-ils du test de Howey ? R : La plupart ne le font pas, surtout s’ils représentent des objets de collection numériques uniques sans droits de profit partagés. Pourtant, les NFT fractionnés ou les NFT associés à des accords de partage de redevances ont soulevé des préoccupations réglementaires.